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河南继春律师事务所
有限责任公司股权的善意取得
来源：本站 | 时间：2015-10-15 12:03:40 | 阅读：1483次
对于有限责任公司股权转让是否适用于善意取得的制度，对此存在不同看法。否定人士认为，股权本身是股东的一项固有权利，如果允许股东善意取得的话，股东的权利随时都处于风雨飘摇当中，还有谁敢于做公司的股东？但是持相反观点认为，有限责任公司的股权转让必须参照适用善意取得制度，因为为了保护善意第三人交易安全，有必要在股权转让领域引入善意取得制度，但是上述各种观点都有一定的道理，我个人是主张由于股权不是物权，所以物权法106条规定的善意取得一般规则原则上可以准用于或者参照于股权转让实践当
中，主要的理由有三个方面：一个是有助于在区分内外法律关系的基础之上，礼让善意取得人，维护交易安全，因为维护交易安全是公司法的重要使命，也是合同法的重要使命，既然股权是社会财富的重要表达形式，更应当尊重善意取得人取得股权财富的法律上的可预见性；第二个好处，就是原来的股东并不完全遭受损害，原来的股东可以依据侵权责任制度追究那些无权处分人的侵权责任，进而维护老股东自身的合法权益；第三个理由，确定善意取得制度不但有助于鼓励投资者在合理审慎的基础之上大胆受让股权，而且有助于提升有限责任公司股权转让的公信力和流通性，加速股权流转，拓宽股权的转让通道。这句话怎么理解？我个人觉得，如果说不允许建立善意取得制度，那么任何一方当事人在购买有限责任公司股权的时候必然战战兢兢，如履薄冰，他不敢购买别人的股权，如果所有的人都不愿意购买股权的时候，应当说这对于所有的有限公司股东来说都是一大悲剧，所以为了保护有限责任公司制度本身的魅力，也应当建立退出通道充分的善意取得制度。那么这里头又有人提出来，说如果为了避免股权被他人善意取得，我就要提高权力行使成本，我每天下班的时候都要去工商局看一看，我的名字还在不在那，第二天早晨上班时候又去工商局看一眼我的名字在不在那，是不是加大了老股东的权力行使成本？我个人觉得权力行使成本完全可以通过向无权处分人追究责任的方式获得一定程度的满足。但是关键在于，有其他的无权处分人赔多少钱才公平，这才是问题的关键。我个人觉得应当由无权处分人被取得的，或者被善意取得的老股东的股权的市场价格，它的市场价格是多少就应当赔偿多少，确保老股东不吃任何亏，在这种情况下也可以一定程度上弥补老股东的缺失，弥补老股东的失落感。
由于物权参照适用于有限责任公司的股权转让，在适用《物权法》106条的时候，应当注意把握三个构成要件，一个就是受让人在主观上是善意的，也就是在受让股权时候主观上不存在恶意或者重大过失，而且尽到了合理的注意义务，这个注意义务的衡量标准就是《公司法》和公司章程的规定。受让人尽管尽到了合理的注意义务，仍然不知道，也没有义务知道转让人没有权力处分的事实，当然究竟谁对于这种善意承担举证责任，我个人觉得应当由受让人对于自己主观上善意的心态承担举证责任，如果无权处分人与第三人恶意串通，恶意侵占权利人的股权，权利人有权力请求法院或仲裁机构确认该股权转让行为无效。第二客观要件，在客观上受让方应当支付合理的股权转让款。第三个构成要件，转让的股权依照法律规定，已经在股东名册办理了变更记载，而且在公司登记机关办理了股权变更登记手续，以上这三个条件都应当同时具备，缺一不可，这是善意取得适用的一般规则。
实践当中还存在一种情况，就是名义股东未经过隐名股东的同意擅自转让股权，在这种情况下，只要善意第三人存在的话，就应当认定股权转让协议有效。至于由于名义股东擅自处分股权给隐名股东造成的损害怎么办？隐名股东可以依据双方之间的约定，或者《侵权责任法》，追究名义股东的违约责任或者侵权责任。如果第三人知道或者应当知道名义股东不是实质股东，而恶意购买的，就属于恶意串通损害第三人的股权转让合同，法院或者仲裁机构应当确认无效。在谈到善意取得的时候还有一句话应当交代，老股东的优先购买权固然是很重要的，但是不得对抗股权辗转流通多次以后出现的善意取得人，老股东只能够追究侵害其优先购买权的股东或者其他行为人的损害赔偿责任。
中，主要的理由有三个方面：一个是有助于在区分内外法律关系的基础之上，礼让善意取得人，维护交易安全，因为维护交易安全是公司法的重要使命，也是合同法的重要使命，既然股权是社会财富的重要表达形式，更应当尊重善意取得人取得股权财富的法律上的可预见性；第二个好处，就是原来的股东并不完全遭受损害，原来的股东可以依据侵权责任制度追究那些无权处分人的侵权责任，进而维护老股东自身的合法权益；第三个理由，确定善意取得制度不但有助于鼓励投资者在合理审慎的基础之上大胆受让股权，而且有助于提升有限责任公司股权转让的公信力和流通性，加速股权流转，拓宽股权的转让通道。这句话怎么理解？我个人觉得，如果说不允许建立善意取得制度，那么任何一方当事人在购买有限责任公司股权的时候必然战战兢兢，如履薄冰，他不敢购买别人的股权，如果所有的人都不愿意购买股权的时候，应当说这对于所有的有限公司股东来说都是一大悲剧，所以为了保护有限责任公司制度本身的魅力，也应当建立退出通道充分的善意取得制度。那么这里头又有人提出来，说如果为了避免股权被他人善意取得，我就要提高权力行使成本，我每天下班的时候都要去工商局看一看，我的名字还在不在那，第二天早晨上班时候又去工商局看一眼我的名字在不在那，是不是加大了老股东的权力行使成本？我个人觉得权力行使成本完全可以通过向无权处分人追究责任的方式获得一定程度的满足。但是关键在于，有其他的无权处分人赔多少钱才公平，这才是问题的关键。我个人觉得应当由无权处分人被取得的，或者被善意取得的老股东的股权的市场价格，它的市场价格是多少就应当赔偿多少，确保老股东不吃任何亏，在这种情况下也可以一定程度上弥补老股东的缺失，弥补老股东的失落感。
由于物权参照适用于有限责任公司的股权转让，在适用《物权法》106条的时候，应当注意把握三个构成要件，一个就是受让人在主观上是善意的，也就是在受让股权时候主观上不存在恶意或者重大过失，而且尽到了合理的注意义务，这个注意义务的衡量标准就是《公司法》和公司章程的规定。受让人尽管尽到了合理的注意义务，仍然不知道，也没有义务知道转让人没有权力处分的事实，当然究竟谁对于这种善意承担举证责任，我个人觉得应当由受让人对于自己主观上善意的心态承担举证责任，如果无权处分人与第三人恶意串通，恶意侵占权利人的股权，权利人有权力请求法院或仲裁机构确认该股权转让行为无效。第二客观要件，在客观上受让方应当支付合理的股权转让款。第三个构成要件，转让的股权依照法律规定，已经在股东名册办理了变更记载，而且在公司登记机关办理了股权变更登记手续，以上这三个条件都应当同时具备，缺一不可，这是善意取得适用的一般规则。
实践当中还存在一种情况，就是名义股东未经过隐名股东的同意擅自转让股权，在这种情况下，只要善意第三人存在的话，就应当认定股权转让协议有效。至于由于名义股东擅自处分股权给隐名股东造成的损害怎么办？隐名股东可以依据双方之间的约定，或者《侵权责任法》，追究名义股东的违约责任或者侵权责任。如果第三人知道或者应当知道名义股东不是实质股东，而恶意购买的，就属于恶意串通损害第三人的股权转让合同，法院或者仲裁机构应当确认无效。在谈到善意取得的时候还有一句话应当交代，老股东的优先购买权固然是很重要的，但是不得对抗股权辗转流通多次以后出现的善意取得人，老股东只能够追究侵害其优先购买权的股东或者其他行为人的损害赔偿责任。